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刑事律师做罪轻辩护六个切入点

上传时间:2020-03-21          浏览次数:4
    一、能不能将较重罪名辩为较轻罪名?
    《刑法》分则的所规定的犯罪当中,有些罪名在认定上容易混淆或产生分歧。
    比如,故意杀人(既遂)罪与故意伤害(致死)罪、故意杀人(未遂)罪;抢夺罪与抢劫罪;贪污罪与挪用公款;职务侵占罪与挪用资金罪。
    在出现易混罪名的情况下,如果犯罪嫌疑人/被告人被认定为较重罪名,刑事辩护律师就应该具有将易混罪名中重罪辩为轻罪的能力。 概括总结所有易混罪名后,根据其犯罪构成及特点,可以从以下几方面作为切入点进行辩护:
    1. 通过主观故意内容辩护;
    2. 通过犯罪客体辩护;
    3. 通过主体身份辩护;
    4. 通过否定重罪的证据辩护。
    二、是否可以减少罪名个数?
    很多案件,尤其是职务犯罪、涉黑犯罪,往往都是一个犯罪嫌疑人/被告人同时涉嫌或被控多个罪名。如果刑事辩护律师能将其涉嫌或被控某个或某些罪名减掉,其罪行当然就轻了。
    我们在努力减少罪名时,实际上还是要运用无罪辩护的方法,从结果上看,由于罪名减少,罪行减轻,相应的刑罚也就轻了。
    1. 运用数罪与一罪理论辩护
    运用刑法上不属于数罪的理论,将被分解指控为数罪的辩为一罪。
    2. 通过无罪辩护减少罪名个数
    就是对涉嫌或被控的数个罪名中的某个或某些罪名,做无罪辩护,以期通过罪名的减少来减轻罪责。
    三、 能不能减少涉案数额,或降低后果严重程度?
    《刑法》分则的很多罪名,都是以犯罪所得财物数额、价值,犯罪对象的数量,造成损失数额,造成后果严重程度作为定罪和量刑主要依据的。在上述因素中,达到构成犯罪的标准后,数额大小、损失大小、数量多少等就是决定刑罚轻罪的重要因素了。
    因此,辩护律师对这类案件进行辩护,就应该关注涉案相关数据,通过减少数量来减轻犯罪嫌疑人、被告人的罪责。
    1. 以涉案财物价值和数额来决定的犯罪
    对于以涉案财物的价值或数额来定罪并决定刑罚轻重的,可以通过减少涉案财物的价值或数额来减轻犯罪嫌疑人、被告人的刑事责任。
    2. 以经营额或获利额来决定的犯罪
    对于经营额或者获利额,可以从以下通过对指控中确定经营行为的证据提出质疑,力求减少被指控的经营行为;对指控的经营额或者获利额的计算依据和方式提出质疑等方面辩护,以期使数额减少,进而罪行较轻。
    3. 以造成损失数额来决定的犯罪
    对于指控被告人行为所造成的损失,刑事辩护律师可以从行为与损失之间是否属于刑法上的因果关系、在实际损失中,有无其他因素介入导致损失增大、损失价值的计算方法是否科学、准确等方面进行辩护,以期减少被认定的损失数额。
    4. 以犯罪对象数量来决定的犯罪
    对于犯罪对象的数量决定定罪量刑的犯罪,刑事辩护律师可以从以下方面辩护:
    认定某一或者某些犯罪对象系犯罪嫌疑人、被告人的犯罪行为所指,证据是否确实、充分。比如,盗窃案件的赃款、赃物,是否是本案被告人所盗,毒品犯罪案件中,随案移送的毒品,是否是本案被告人所制造、运输或贩卖的。
    也就是,我们要注意审查涉案财物、物品的来源是否合法,即办案机关及人员对上述犯罪对象搜查、扣押等手续是否齐全、合法,程序是否合法,等。对于没有合法手续进行的搜查行为取得的财物、物品,没有见证人在场并签名扣押的财物、物品,甚至连犯罪嫌疑人都没有签字的扣押财物、物品,不能作为定案证据。
    在犯罪对象确定无疑后,就要考虑对数量的计算依据、方式、程序等是否合法有效, 若发现上述任何一点有问题,以此便可能会减少犯罪对象的数量,被告人的罪责也随之减轻了。
    5. 以后果严重程度来决定的犯罪
    以严重后果作为决定罪责轻重依据的罪名中,有的在刑法条文或者司法解释中有明确规定,有的就没有规定。这就使辩护有了很大空间。对于法律对“严重后果”有明确规定的,刑事辩护律师可以针对案件认定的严重后果从认定主体资格、程序、依据等方面提出质疑进行辩护。
    对于法律对“严重后果”未明确规定的,辩护律师除了运用上述辩点外, 还可以着重从案件认定的严重后果有无法律依据,是否违反罪刑法定原则等角度论证。只要刑事辩护律师通过辩护,将公诉机关认定的“严重后果”否定或者使其存疑,被告人当然就会被处以较轻刑罚。
    四、可以降低被告人在犯罪中的地位和作用吗?
    我们谈到被告人在犯罪中的地位和作用主要适用于为共同犯罪中的犯罪嫌疑人/被告人。从地位与作用方面切入,可以将被控为共同犯罪的,辩为非共同犯罪;确系共同犯罪,辩为不是主犯,而是从犯或者辩为胁从犯。
    五、可以从故意犯罪的停止形态切入吗?
    行为人在产生和确立犯意以后,从其开始实施犯罪行为,到完成刑法规定的某个犯罪构成要件的过程中,由于主客观因素的影响或制约而停止在某个阶段,刑法理论上称其为故意犯罪的停止形态。包括犯罪完成形态的犯罪既遂,和犯罪未完成形态的犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止。
    显然,犯罪行为停止在未完成形态,其社会危害性当然轻于完成形态,因此,行为人的刑事责任也就相对较轻。刑事辩护律师可以利用犯罪未完成形态的情形,为被告人做罪轻辩护。
    六、 被害人存在过错吗?
    刑法意义上的被害人过错,是指被害人出于故意实施违背社会伦理或者违反法律的行为,侵犯了被告人的合法权利或者正当利益,引发被告人实施犯罪或者激化加害行为危害程度的情形。
    被害人的过错行为可能引发刑事犯罪的发生和犯罪中的矛盾激化,使被告人提升加害程度,被害人的过错行为与被告人的犯罪行为之间有引起与被引起的因果联系,才是刑法意义上的被害人的过错。
    需要注意的是, 判断被告人的犯罪行为与被害人的过错行为是否有因果关系,不能仅凭被告人自称,应当按照常情、常理、正常思维去判断。有的被告人思维或者行为偏激,常人、常理不可能出现的行为他做出来了,就不能将过错强加于被害人。
    如果能够证明案件中被害人有过错,即能够根据被害人的过错程度,适当减轻被告人的罪责。
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