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做无罪辩护该如何做呢,有哪些切入点?

上传时间:2020-03-18          浏览次数:5
    刑事辩护律师接受委托后,通常的做法是根据个案情况确定辩护方向。如果做无罪辩护时,考虑是实体上的无罪,还是程序上的无罪?做无罪辩护该如何做呢,有哪些切入点?
    一、犯罪主体适格吗?
    根据《刑法》对犯罪主体的刑事责任年龄、刑事责任能力、特殊主体身份的规定,律师可以通过论证行为人不符合相关规定,导致主体不适格而不构成犯罪。
    二、犯罪对象适格吗?
    《刑法》分则的某些犯罪,要求行为必须针对特定对象实施,如果不是《刑法》规定的特定对象,就不构成犯罪。比如《刑法》第277条“妨害公务罪”,犯罪对象必须是“依法执行职务的”“国家机关工作人员”,本条第5款行为的犯罪对象必须是“依法执行职务的”“人民警察”。如果通过运用证据从法理角度论证行为对象不符合上述要求,也可以证明行为不构成犯罪。
    三、社会危害性达到构成犯罪的程度吗?
    实践中,有的被指控为犯罪的行为,从形式上看,完全符合犯罪特征,一时找不出无罪理由。 如果我们跳出思维定式运用犯罪行为的本质特征去分析和衡量,也许会豁然开朗。辩护律师可以通过论证该行为符合《刑法》第 13 条“但书”的规定,不具有社会危害性或者社会危害性未达到构成犯罪的程度,就可以得出指控犯罪不能成立的结论。
    四、 属于“正方防卫”或者“紧急避险”的情形吗?
    正当防卫和紧急避险,虽然行为的外部特征貌似符合犯罪构成要件,但实质上不仅对社会不具有危害性,而且有利于国家、集体或个人。这种行为的社会危害性(或违法性)被法律规定排除,因而被确认为合法行为,行为人可以不负刑事责任和民事责任。
    五、行为人有主观上的罪过吗?
    我们知道犯罪的故意和过失,统称为行为人主观上的罪过。根据追究刑事责任采取的主客观相一致原则, 如果我们能证明行为人对所造成的损害后果既非出于主观故意,也无过失,其行为就不构成犯罪。也就是通过论证犯罪嫌疑人/被告人无主观上的罪过,做无罪辩护。
    根据我国刑法的相关规定,无主观上的罪过而不构成犯罪的有以下情形:意外事件;不可抗力事件;期待可能性;或以“明知”为要件的故意犯罪中,排除“明知”。
    六、 危害行为与危害结果之间,存在刑法上的因果关系吗?
    有的情况,从案件事实表面上看,行为人实施一定的行为后,出现了一定的危害后果。但深入分析才能发现,行为与结果之间没有因果关系,至少没有刑法上的因果关系。因此,我们可以通过论证被控的犯罪行为与犯罪结果无刑法上的因果关系来做无罪辩护。
    七、行为后果达到法律规定的危害程度了吗?
    刑法分则的某些罪名,以造成一定的后果作为构成犯罪的条件,对于要求 “重大损失”或“后果严重”才能构成犯罪的,我们可以通过论证本案造成的损失或后果未达到法定构成犯罪的程度,证明犯罪嫌疑人/被告人无罪。
    八、是不是应该属于民事纠纷呢?
    实践中,有很多民间借贷纠纷、经济合同纠纷等,错误地被立为刑事案件。在此情况下,就要运用犯罪构成理论,结合案件起因、过程、双方当事人具体情况等,通过综合分析、论证来说明该案属于民事纠纷,不应按犯罪来处理。
    上述8个问题,有助于辩护律师从被指控的犯罪行为不符合《刑法》规定的犯罪构成要件的角度,采取的辩护策略。下面3个问题,则可以帮助辩护律师从程序上的瑕疵导致案件未达到法定证明标准,从而证明指控的犯罪不能成立。
    九、 存在程序违法吗?
    我们常见的程序违法包括违反职能管辖规定,无侦查权;搜查程序违法;违法扣押物证、书证;违法辨认;违法鉴定。
    十、存在证据违法吗?
    非法证据排除规则通常是指在刑事诉讼中,侦查机关及其工作人员使用非法手段取得的证据不得在刑事审判中被采纳的规则。为了最大限度的杜绝或减少非法证据的产生及在刑事诉讼中被采用,《刑事诉讼法》及相关法律法规、司法解释都对非法证据作了禁止性规定,并明确了非法证据排除规则。
    辩护律师可以通过善于运用非法证据排除的辩护手段来争取客观、公正的案件结果。
    十一、证据确实、充分吗?
    依照我国《刑事诉讼法》及相关司法解释的规定,刑事案件的证明标准是 “事实清楚,证据确实、充分”,达不到这个标准,从程序上就不能认定犯罪成立。
    因此,作无罪辩护,首先要考虑程序上是否达到了上述标准,只有在程序问题无可挑剔、事实足以认定的情况下,才考虑有无作实体上的无罪辩护的可能性。
    按照无罪判决情形的分析,实体上的无罪比例低于程序上的无罪。也就是说,公诉机关对案件中行为人的行为性质存在罪与非罪的误判并不多见,多数是公诉机关对证明程度误判。
    证据不足导致无罪的主要有以下情形:
    1. 非法证据排除
    形式上看,所有定罪量刑的证据都齐备,如果这些证据都合法、有效,案件足以认定,但通过非法证据排除,使得证据,尤其是核心证据缺失,导致定案证据不够确实、充分。
    2. 原有证据缺失
    尽管所有证据都合法有效,但由于证据,尤其是核心证据缺失,或者证据之间存在矛盾,导致定案证据不够确实、充分。
    3. 原有证据被否定
    辩护律师提出反证,否定了原有的部分证据,导致定案证据不够确实、充分。
    辩护律师运用“事实不清,证据不够确实、充分”这一理由做无罪辩护时, 首先就要研判本案证据中有无需要排除的非法证据,尤其是定罪量刑的核心证据。非法证据排除后,势必使得定案证据不够确实、充分,达不到定罪的法定证明标准。
    其次,要掌握各类案件、各个罪名定罪的关键证据需要哪些,本案中是否齐备。比如,犯罪工具,犯罪对象,等等是否在案。最后,在上述思路和做法不能形成案件“事实不清,证据不足”的状态时,就要考虑有无反证能否定案件的定罪证据。
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